家族信托法律架构中的“避雷指南”

　　提到家族信托，首先想到的是处理复杂的血缘、姻缘关系，要“防儿媳、防女婿”（防止姻亲争产），但“败家子”条款（防止血亲挥霍败家）却容易被忽略。

　　信托财产的独立性和风险隔离效果，是家族信托架构的价值所在。面对未来债权人的债务追索（主张信托无效或申请撤销信托），委托人和受托人要未雨绸缪，做好“被挑战”的准备。

　　中国同性“婚姻”的困境在于无法得到法律的认可和保护，信托制度与意定监护制度的结合，是解决性少数群体财产保护与传承问题的出路之一。

　　家族信托的魅力就在于其特殊的法律架构，家族信托的发展就是该法律架构不断接受“挑战”和完善的过程。

　　债务风险隔离

　　关注点一：债权人的追索权与信托财产的独立性

　　在法理上，信托财产独立于委托人、受托人和受益人，也就有相应的独立于各自债权人的法律效果。站在债权人视角，如希望把信托财产纳入委托人或受益人的“责任财产”之范围，就需要寻找恰当的法律依据：其一、从设立信托时是否损害债权人的利益；二、是否可以执行信托收益权。因此，设立信托时需考虑整体资产状况以及信托财产本身的权利负担，着重注意以下两点。

　　1、评估委托人可能存在债务风险，如有不确定的潜在债权。委托人可在设立家族信托时，主动向债权人通知、公示，起算一年的除斥期间。法律依据：《信托法》第十二条规定，委托人设立信托损害其债权人利益的，债权人有权向人民法院申诉撤销该信托，一年内不行使的，归于消灭。

　　2、避免委托人本人直接作为受益人。因为《信托法》第四十七条规定，受益人不能清偿到期债务的，其信托受益权可以用于清偿债务。

　　关注点二：委托人对信托运行控制权与信托财产的债务隔离效果

　　目前，国内大多数家族信托的运行，基本都是听从委托人的“指令”。作为受托人一定要意识到，委托人的控制权大小与信托财产的债务隔离效果成反比，需要在两者之间做好平衡。

　　1、信托条款约定为不可撤销信托，委托人不得以任何理由单方撤销、中止、终止本信托。如此，信托财产独立于委托人的财产，债权人追索无法撤销信托，可有效实现了债务隔离。

　　2、给予受托人履行信义义务的弹性空间（如对受益人、受益方式调整具备一定的弹性空间）。因为委托人干预越多，信托独立性越差，隔离效果越差。若法院通过对信托架构的认定及信托履行过程的分析，认定该信托属于“虚假信托”（委托人对信托运行拥有实际控制权，受托人并无独立决策权限），从而导致信托失去隔离效果。

　　家族三代婚姻风险隔离

　　关注点一：婚史复杂、多子女的企业家庭婚姻风险隔离

　　涉及再婚多子女的家庭，除财产传承与风险隔离诉求外，更应关注委托人处理好复杂的家庭关系的痛点。因此，单纯的家族信托无法满足需求，客户需要综合的传承配套方案。

　　1、委托人方面，其信托财产最好为个人财产、非夫妻共同财产，并且在设立信托时，需签署配偶声明/同意函，避免出现因侵犯夫妻财产平等处理权而导致信托自始无效。

　　2、关于受益人机制，提前预设相应条款，确保在变更受益人、收益分配，以及针对未成年人监护安排等方面，拥有主动性和灵活调整的空间。

　　3、综合配套委托人意定监护、遗嘱等工具，与家族信托相结合，确保委托人意愿的实现。

　　关注点二：企业家二代的婚姻风险隔离

　　涉及企业家二代婚姻，尤其是委托人对二代的婚姻不满意，“防儿媳、防女婿”成为迫切需求。家族信托结合婚前、婚内财产协议，可设立更加人性化的条款。

　　1、企业家二代代持股权情况很多，一代企业家应当及时签署（补签）代持协议，最好让二代配偶共同确认，避免潜在争议。

　　2、企业家二代可签订婚前协议，提前设定好婚姻财产规则，并通过赠与、保险等工具，做好整体利益平衡，甚至可以提前做好对家族第三代的未来安排。

　　3、如一代企业家决定设立家族信托，则建议在二代登记结婚前完成信托的设立，可取得婚前财产和信托财产的双重隔离效果。

　　“防挥霍败家”条款的设计与运行

　　不思进取、赌博、吸毒子女家庭的案例不在少数，但针对子女挥霍败家的条款，在国内信托文本里却少有设立。常见的“防挥霍败家”条款有以下几种。

　　1、明确受益权限制转让、贴现。

　　2、建立受益人顺序变更以及受益金额调整机制。

　　3、特定的信托受益奖惩机制，降低“恶意逃债”风险。

　　关注点一：如何防止信托受益权转让

　　《信托法》第四十七条规定，受益人不能清偿到期债务的，其信托受益权可以用于清偿债务，但法律、行政法规以及信托文件有限制性规定的除外；第四十八条规定，受益人的信托受益权可以依法转让和继承，但信托文件有限制性规定的除外。

　　因此，为防止受益人挥霍败家和债务缠身，而有可能导致受益权转让的，可在信托文本内设立保护性条款，限制受益人自愿及非自愿转让信托受益权。

　　关注点二：个人破产制度的影响

　　我国在在推动建立个人破产制度，前提是任何人不得恶意逃废债。破产制度实质是债务清理，按比例尝还债务。若受益人个人破产，将依法按破产法对其财产进行清算处置，那就会涉及到转让受益人的受益权，执行信托财产。

　　因此，信托文本的保护性条款，还应包括信托受益人内部变更及流转机制，确保信托受益权不能被债权人纳入责任财产之范围。

　　家族信托与意定监护的结合

　　2017年10月正式实施《民法总则》，第三十三条规定了成年人的意定监护制度。这意味着，只要是具有完全民事行为能力的成年人，都能够按照自己的意愿确定监护人。如果该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，将由事先确定的意定监护人履行监护责任。另外，意定监护优先于法定监护。

　　自实施以来，意定监护案例数量呈几何级增长，远高于家族信托的增长速度。究其原因，家族信托需要把财产过户到受托人名下（强调隔离），需要有较强的信任关系，而意定监护并不转移财产（强调保护），委托人更容易接受能够自己掌控财产的形式。

　　目前，意定监护在家族信托中应用的案例很少，但二者的结合，既能满足委托人对指定监护人的需求，也能满足委托人对财产处置的意愿。

　　二者结合下，委托人一旦丧失民事行为能力，意定监护人可根据其意愿，行使持久授权、医疗授权、生前预嘱等决策。例如，意定监护人有医疗授权，可签字决定委托人的医疗方案，这是信托受托人无法完成的。

　　此外，我国法律不允许同性婚姻，导致基于婚姻身份关系一系列权利（如民事财产关系、收养关系、医疗委托、税务、刑事代理等权利）的丧失。但是，委托人可指定同性伴侣作为意定监护人和家族信托受益人（实务中，目前尚需要与受托人协商，取得受托人的认可）。意定监护保护人身，家族信托保护财产，是性少数群体在当下能做到的“人财两全”的最佳出路。

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