企业购买协议“细节”决定交易的成败
对于没有国际并购经验的人士来说,并购交易所涉及的企业购买合同不仅内容繁多而且结构复杂。在实际操作中,很少能遇见少于25页的企业购买协议。而在大型跨国并购交易中,动则上百页的协议文件(外加数千页的合同附件)并不少见。尽管如此,企业购买协议中的内容对各方均具有约束性。只有透彻理解协议中的各种规定和细节,才能真正掌控交易的最终成败。
掌握企业购买协议的基本构造
如要理解企业购买协议的基本构造,则需要首先对并购交易的基本流程有个大体的了解。以我所目前正在受理的一件并购案为例:本案例中的目标公司是一家位于德国的汽车零配件生产商,交易采取了竞标的形式。经过简单的初步接触之后,卖方于今年2月向买方提供了介绍目标公司法律和经济状况的说明文件。在审阅了说明文件之后,我们的客户在3月初书面确认了其收购目标公司的意向,并被准许对目标企业进行尽职调查。尽职调查从3月中旬一直持续到4月下旬。尽职调查结束之后,双方于4月底正式进入合同谈判阶段。
在谈判阶段,双方的目光和焦点都集中在一点上,即企业购买合同。协议草案由卖方提供,并由其负责对买方的提议和修改进行汇总并更新文案。在经历了多轮谈判之后,双方于6月3日签署协议。这里需要提出的一点是,协议的签署并不代表交易已经顺利完成。签约之时,各方虽然已对协议的主要内容达成了一致,然而股权(Share deal)和资产(Asset deal)的转让则需要等到之后的交割日(Closing)进行。交割之时,各方再次齐聚一处,并按照协议的约定共同检验并核对是否所有约定的交割条件均已达成。一般说来,合同签署和交割的分离是由于很多并购交易需要事先获得行政机构的批准而造成的。其中,最为重要的是反垄断审批:由于很大一部分的收购交易能达到所在国或欧盟的并购审批标准,这类交易在大多数国家须得到反垄断部门的批准后才允许交割。中国投资者也同样需要在交割之前获得中国主管部门的审批,例如国家发展改革委和外管局的审批等。
倾听专业顾问意见可有效保护自己利益
企业购买协议按照购买对象基本上可分为以下两种方式:股权收购协议(SPA)和资产购买协议(APA)。中国投资者的首选交易形式是股权交易,这也是实际操作中最常见的交易结构。
尽管每个企业购买协议都会因案而异,但以下的要点是大多数SPA都会包含的内容:
在开头部分,SPA会列出所有交易主体以及一个总结交易经济背景和交易主体经济意向的序言。在这之后,SPA会对购买对象和购买价格进行详细的描述。此外,卖方担保也是SPA的重要组成部分。例如,卖方保证买方不会因为尽职调查中发现的环境污染遗留问题而遭受任何损失,否则卖方将会进行赔偿。对于此,中国投资者需要尽可能准确地在协议中定义卖方担保的内容以及条件。
在最近一起关于并购后的法律纠纷案例中,我们再次遇到了类似问题。SPA中针对索偿期限和程序的条款对卖家十分有利,而买家的维权道路困难重重。至于SPA是采取有利于卖方还是买方的设定,最终取决于双方的谈判地位。然而,即便SPA包含对买方不利的条款,买方也应该充分了解和理解不利的规定,以减少不利SPA所带来的风险。这也适用于价格调整机制。
我们看到,在很多并购案中,中国买方都选择固定价格模式(Locked Box)。在此情况下,由于买家需按照历史数据支付收购价格,却无法确认数据来源也无法预计协议签署到交割期间目标公司的运营状态。为了限制这种风险,买方需要非常审慎地进行财务尽职调查,并在协议中附加卖方保证及承诺。后者约束卖方在协议签署到交割期间尽量维持目标公司的正常过往经营。交割条件也是SPA的固定内容之一,涉及中国买家时,交割条件可包括中国政府的审批。通常中国买方按照协议必须尽一切可能获得必要的政府审批。但由于这个过程非常复杂,结果难以预见,双方经常会达成协议,在中国买家付出最大努力仍无法获得政府审批的情况下,可向卖方支付一笔所谓的分手费来终止交易项目。
企业购买协议属于最复杂的合同之一,包括繁杂的规则设计。各个协议条款的拟定通常对当事人有着重要的经济意义,特别是考虑并购完成后可能出现的纠纷案件。由于SPA合同主要是交易主体具体谈判的结果,因此我们建议,应在合同谈判中获取来自专业顾问的意见,以便有效地保护自己的利益,避免交易后支付意外及昂贵的纠纷费用。
更多"企业购买协议“细节”决定交易的成败"...的相关新闻
每日财股
- 每日财股:风神股份(600469)
投资亮点 1.行业影响力和社会形象进一步提升:2011年度,公司荣获2011年河南省省长...[详细]